במקרים רבים, עולה חדש או תושב חוזר ותיק או תושב חוזר ("יחיד מוטב") מעוניין, לאחר הגעתו לישראל, לבצע שינוי במבנה ההחזקה שלו/ה בנכסים זרים (מניות, נכסי נדל"ן וכד'- "הנכס הזר"). הצורך בשינוי מבנה ההחזקה יכול לנבוע ממגוון סיבות, וביניהן הגנה ממיסי עיזבון במדינה בה נמצא הנכס.
אחת החלופות, למשל, הינה באופן של העברת ההחזקה בנכס הזר מבעלותו של היחיד לבעלות חברה ישראלית שקופה לצרכי מס או לנאמנות (בשליטת היחיד), או למשל העברה לחברה ישראלית השקופה לצורכי מס בישראל ולא שקופה במדינה בה נמצא הנכס הזר (למשל בגרמניה, ספרד או יוון) מתוך רצון לשנות את משטר המס החל במדינה הזרה משיעור מס החל על היחיד לשיעור מס חברות.
כידוע, בהתאם להוראות סעיף 97(ב) לפקודה, ליחיד מוטב פטור ממס רווחי הון בגין נכסים שהיו לו מחוץ לישראל במשך 10 שנים ולאחריהן, חל פטור לינארי מרווח ההון.
נשאלת השאלה האם העברה כזו של נכס זר מרשותו של היחיד המוטב לחברה שקופה תושבת ישראל או לנאמנות אפשרית, לא תפגע בפטור על ההכנסות השוטפות שמניב הנכס הזר וברצף הפטור ממס לו זכאי היחיד במסגרת הוראות הפקודה.
שימור הפטור בעת העברת נכס זר לחברה משפחתית ישראלית או העברה כאמור לחברה בית ישראלית במסגרת הוראות סעיף 104 לפקודה:
סעיף 104ה(א) לפקודה קובע כי נכס שהועבר כאמור, המחיר המקורי שלו, יתרת המחיר המקורי, יום הרכישה ושווי הרכישה, יהיו כפי שהיו בידי המעביר.
בנוסף, סעיף 104ו(א)(4) לפקודה קובע מפורשות כי במכירת המניות שהתקבלו בידי המעביר תמורת הנכס שהועבר לחברה, יחול הפטור הקבוע בסעיף 97 לפקודה, ככל שהמעביר היה זכאי לפטור שכזה לו היה מוכר את הנכס הזר טרם העברתו לחברה.
דהיינו- נראה כי עצם העברת הכנס לחברה ישראלית שקופה לצורכי מס בישראל אינה שוללת, לכשעצמה, את הפטור לו זכאי יחיד מוטב, בין אם בעת מכירת הנכס על ידי החברה ובין אם במכירת מניות החברה עצמה.
בעניין זה, יש לשים לב כי העברה שכזו לחברה תושבת ישראל עשויה להקים חובת דיווח לרשות המיסים בישראל אשר לא הייתה קיימת בהחזקה ישירה של הנכסים.
הקניית נכס לנאמנות:
הוראות סעיף 75ז(ה) לפקודה קובעות כי ככל שנאמנות הפכה לנאמנות תושבי ישראל בשל עלייתו או חזרתו של היוצר לישראל, "תספוג" הנאמנות את סיווגה בהתאם לסיווגו של היוצר ובמצב זה, תיכנס הנאמנות בנעלי היוצר לעניין תקופת הפטור (ובתנאי שלא קיימים נהנים לא זכאים").
ואולם, סעיף 75ז(ה1) קובע כי האמור לעיל יחול על נאמנות שנוצרה לאחר עלייתו או חזרתו של היוצר לישראל ובלבד שמדובר בתושב ישראל לראשונה או בתושב חוזר ותיק- אך לא לתושב חוזר "רגיל". גם הוראות סעיף 75טז1(א1) לפקודה קובעות פטור מדיווח בגין יצירת הנאמנות, ככל שמדובר ביוצר שהינו תושב חוזר ותיק או תושב ישראל לראשונה ושהנכסים המוקנים הינם נכסים מחוץ לישראל בלבד.
לסיום נציין, כי בבחינת "סוף מעשה במחשבה תחילה" הרי שלהיערכות נכונה טרם העלייה או החזרה לישראל ובוודאי עוד לפני תום תקופת ההטבות של יחיד מוטב, עשויות להיות השלכות מס נרחבות, לא רק באפשרות לנהל נכונה את ההטבות המוענקות במסגרת הפקודה אלא באפשרות להימנע מכשלים ומ"תאונות מס" בשל היעדר תכנון נכון ומראש.


נכתב על ידי סאלי חדד גליבטר.