לפני מספר ימים פרסמה רשות המסים את חוזר 10/2025 ("החוזר") המרכז סוגיות מסוימות בנושא קיזוז הפסדי הון. אמנם לא מדובר בחדשות מרעישות אלא בהצפה של סוגיות ידועות, ועדיין קיימות מספר נקודות למחשבה הראויות לציון.

אחת מהן נוגעת לנושא חובת קיזוז הפסד מרווחים מנכסים שונים.

סעיף 3.2 לחוזר קובע חובת קיזוז מלאה מול רווח הון מנכס מסוים בטרם קיזוז יתרת ההפסד כנגד רווח הון מנכס אחר. הסעיף מתייחס אמנם לסדר הקיזוז שבין סכום אינפלציוני חייב (אותו חלק מרווח ההון הנובע מעליית המדד עד לדצמבר 1993 הממוסה בשיעור 10%) לבין רווח הון ריאלי, אולם הדיון רלוונטי גם לחלקי רווח ההון הריאלי הממוסים בשיעורים שונים.

למשל– לאדם קיימים ההפסדים והרווחים הבאים:

• הפסד הון ממכירת נכס א' בסך של 400;
• רווח הון ממכירת נכס ב'- מתוכו 350 ס"א חייב ו- 250 רווח הון ריאלי
• רווח הון ממכירת נכס ג'- מתוכו 300 רווח הון ריאלי.

לעמדת רשות המסים כפי שמובאת בחוזר, אם הנישום מקזז את הפסד ההון מהרווח מנכס ב' הוא "חייב לקזז את הפסד ההון גם כנגד יתרת הסכום האינפלציוני החייב, לפני קיזוז הפסד ההון כנגד רווחי הון או שבח אחרים".

כלומר, לאחר קיזוז של 250 כנגד רווח ההון הריאלי מנכס ב', הוא יהיה חייב לקזז הפסד של 100 כנגד 350 ס"א חייב מאותו נכס ב' (ביחס של 1:3.5) ורק אז, את יתרת ההפסד בסך 50 אפשר יהיה לקזז כנגד הרווח הריאלי מנכס ג'.

כבר נאמר, כי להבנתנו אין לכך עיגון בלשון החוק, שכן הוראות הפקודה קובעות כלל פשוט לפיו "סכום הפסד הון שהיה לאדם… יקוזז תחילה כנגד ריווח ההון הריאלי וכל שקל חדש של היתרה יקוזז כנגד שלושה וחצי שקלים חדשים של סכום אינפלציוני חייב" [סעיף 92(א)(1) לפקודה], ללא כל מגבלה על קיזוז הפסד מרווחים מנכסים שונים. המגבלה היחידה קובעת קיזוז קודם כנגד רווח ריאלי ורק לאחר מכן כנגד ס"א חייב.

יתרה מכך, ניתן אף לומר כי פרשנות רשות המסים מנוגדת ללשון החוק שכן סעיף 92(א)(1) האמור מחייב את מיצוי הקיזוז כנגד רווח ריאלי (ולהבנתנו- גם אם הוא נובע מנכסים שונים), לפני המעבר לקיזוז כנגד סכום אינפלציוני חייב.

ככלל, במקרים רבים הנישום לאו דווקא ייפגע, ואולי אף ייהנה, מסדר הקיזוז המתחייב לעמדת רשות המסים שכן קיזוז ביחס של 1:3.5 שקול לקיזוז כנגד רווח הון ריאלי הממוסה בשיעור אפקטיבי של 35% (ורווח ריאלי היום ממוסה בשיעורים נמוכים יותר).

מכאן, עולה שאלה נוספת, בה החוזר לא נגע אך היא בהחלט יכולה להיות מהותית.

ונדגים- לאדם קיימים ההפסדים והרווחים הבאים:

• הפסד הון ממכירת נכס א' בסך של 500;
• רווח הון ריאלי ממכירת נכס ב' המחולק באופן ליניארי לסכומים הבאים- 300 בשיעור מס שולי; 100 בשיעור מס 20%; ו- 400 בשיעור מס 25% .
• רווח הון ריאלי ממכירת נכס ג' החייב בשיעור מס של 30%.

לפי פרשנות רשות המסים, אם נתאימה לדוגמא המובאת, אם הוחלט לקזז את ההפסד מרווח ההון מנכס א', יש למצות את קיזוז מלוא ההפסד כנגד אותו נכס (וגם אז תישאל השאלה מה יהיה סדר הקיזוז כנגד החלקים השונים), כך שלא ייוותר הפסד הון לקיזוז הרווח מנכס ג'.

ברור כי מבחינת הנישום- סדר הקיזוז האידיאלי יהיה בהתאם לשיעורי המס החלים כנגד רווחי ההון- ראשית 300 כנגד רווח ההון הריאלי מנכס ב' החייב בשיעור מס שולי, ויתרת ה- 200 כנגד רווח ההון הריאלי מנכס ג' החייב בשיעור 30%.

לדעתנו פרשנות זו בהחלט אפשרית ואף עולה בקנה אחד עם לשון החוק. יחד עם זאת, תיתכן פרשנות לפיה חלקי רווח ההון מהווים עדיין את אותו רווח הון מאותו נכס ולא ניתן להפרידו בעת קיזוז הפסד.

מן המפורסמות הוא כי בכל הנוגע לקיזוז הפסדים לפחות, כל עוד לא הוגבל הנישום באופן ספציפי מלבצע קיזוז מסוים, יוכל לקזז את ההפסד כרצונו ובהתאם לסדר בו יחפוץ. חיזוק לכלל זה ניתן למצוא, בין היתר, מדבריו של מי שמכהן כנשיא בית המשפט העליון דהיום, השופט י. עמית, בעניין מודול בטון (ע"א 2895/08): "ככל שיש חוסר-בהירות… תסייע בידינו נקודת המוצא כי בדיני קיזוז הפסדים יש ליתן מעמד בכורה לגישה מרחיבה על פני גישה מצמצמת… ככל שכפות המאזניים נותרו עדיין מעויינות, יבוא הכלל הפרשני לפיו יש לפרש את דין המס לטובת הנישום ויכריע את הכף".

למשרדנו ניסיון עתיר בייעוץ מס בהקשר למיסוי בינלאומי וישראלי, לרבות בנושאים הקשורים למיצוי קיזוז הפסדים. לפרטים נוספים אנא צרו קשר.

נכתב על ידי אייל סנדו