בחודש אוקטובר 2025 פרסמה רשות המסים את חוזר מס הכנסה 10/2025, העוסק בהבהרות לעניין קיזוז הפסדי הון לפי סעיף 92 לפקודת מס הכנסה. החוזר מבקש להדגיש את עקרון ההקבלה בין סוגי הכנסות והפסדים, ולחדד מצבים שבהם לא יותר קיזוז הפסד.

סוגיה מעניינת מצויה בחוזר בסעיף 3.7, שבו נקבע כי אין להתיר קיזוז הפסד הון כנגד ריבית על תכניות חיסכון ופיקדונות. במסגרת ההבהרה, נקבע כי המונח “פיקדונות מובנים” יכלול גם “פקדונות מובנים” (Structured Product). קביעה זו מרחיבה למעשה את תחולת האיסור גם להכנסות הנושאות אופי פיננסי מורכב יותר, אשר אינן פיקדון בנקאי קלאסי.

מהו, אם כן, פקדון מובנה ? מדובר במכשיר פיננסי מובנה המשלב רכיב חוב (לרוב אגרת חוב או פיקדון) יחד עם נגזר פיננסי, כגון אופציה על מניה, מדד או סל ניירות ערך. התשואה במוצר כזה נגזרת, כולה או חלקה, מביצועי נכס בסיס — מניה, מדד, מטבע וכדומה. במקרים רבים, ההשקעה כוללת בפועל החזקה ישירה או עקיפה בניירות ערך ונגזרים על ניירות ערך, מדדי מניות וכו׳, גם אם לצורכי הצגה וניכוי במקור היא מסווגת ו״ארוזה״ מהבחינה השיווקית  כמוצר אשר מניב הכנסת ”ריבית”.

כלומר, אף שהמוצר עשוי להיות משווק כלפי הלקוח כ”פיקדון מובנה”, מבחינה כלכלית ומהותית הוא אינו פיקדון בנקאי רגיל. בניגוד לפיקדון קלאסי, שבו הריבית נקבעת מראש ואינה תלויה בנכס בסיס, פקדון מובנה משקף השקעה בשוק ההון, לרבות חשיפה לתנודתיות של ניירות ערך. הרכיב הנגזר עשוי להניב תשואה שמבחינה מהותית שקולה לרווח הון, או לחלופין להוות תמורה בגין שימוש בנייר ערך כבסיס לעסקה.

על רקע זה, מתעוררת שאלה פרשנית: האם ראוי לראות ב”ריבית” המתקבלת מהפיקדון המובנה כהכנסת ריבית גרידא, שלגביה חל האיסור לקיזוז הפסד הון, או שמא יש לבחון את המהות הכלכלית של העסקה. כאשר התשואה נגזרת מניירות ערך ומנגזרים על ניירות ערך, ניתן לטעון כי מדובר למעשה בהכנסה הונית או בהכנסה פירותית הנובעת מנייר ערך, ולא בריבית על פיקדון בנקאי טהור.

פרשנות תכליתית של סעיף 92 לפקודה, לצד עקרון ההקבלה שבו עוסק החוזר עצמו, תומכת בעמדה שלפיה מקום שבו מקור ההכנסה הוא בנייר ערך או בנגזר עליו — יש להתיר קיזוז הפסד הון כנגד אותה “ריבית”. סיווג טכני של ההכנסה כריבית מהבחינה השיווקית אינו אמור לגבור על מהותה הכלכלית. לפיכך, ניתן לטעון כי אף לאור האמור בסעיף 3.7 לחוזר, קיימת הצדקה משפטית לפרשנות המאפשרת קיזוז במקרים של סטרקצ’רים מהותיים המבוססים על ניירות ערך.

ברוח החוזר נזכיר כי לקוחות קריפטו אשר מחזיקים מטבעות יציבים קיבלו ״מתנה״ בדמות הפסד הון, וזאת כתוצאה מירידת שער החליפין של הדולר מול השקל.  האמור נובע מכך שמטבע קריפטו מוגדר כ״נכס״, ולכן מימושו בימים אלו עשוי ליצור הפסד הון בר קיזוז אשר אילו היה הפסד  על מטבע פיאט רגיל (דולר, אירו וכו׳), לא היה ניתן לקיזוז בידי יחיד.  צוות משרדנו ישמח לסייע בנושאים האמורים.

נכתב על ידי חגי אלמקייס