בחודש שעבר פרסמה רשות המסים את העמדות החייבות בדיווח לשנת המס 2021.

ידיעת מס זו תעסוק בעמדה 108/2021 – הפסד מועבר שנצמח לתושב חוץ טרם היותו תושב ישראל לא יותר בקיזוז כנגד הכנסות שהופקו בישראל לאחר אותו מועד לאחר הפיכתו לתושב ישראל.

העמדה מגבילה את האפשרות לקזז הפסדים מועברים שנצמחו מחוץ לישראל לתושב חוץ (יחיד, נאמנות או חבר בני אדם) עובר למועד שבו הפך להיות תושב ישראל. בהקשר הזה נזכיר כי על פי  הפסיקה הפסד המתגבש בנקודת זמן מסוימת, וכל עוד שלא מלאו כל התנאים להכרה בהפסד, לא ניתן לבצע קיזוז כנגד הכנסות שהופקו (לעניין זה ראו למשל את פס"ד ידין סגל).

לצורך המחשה, נניח יחיד תושב חוץ שמעניק הלוואה לחברה זרה כדי שתשקיע בנכס מקרקעין. לצערו של היחיד הפרויקט ירד לטמיון בשל שיעבוד הנכס לבנק. על פי הפסיקה, כל עוד אותו יחיד לא ממצה הליכים כדי להחזיר לעצמו את כספי ההלוואה, ההפסד עוד לא גובש ולא מוכר לצורכי קיזוז. לכן, ייתכן מצב כי על אף שכלכלית ההפסד נצמח ליחיד תושב החוץ, ההפסד יגובש סופית רק לאחר שאותו יחיד הפך לתושב ישראל. במצב המתואר אותו יחיד יוכל לקזז את ההפסד שגובש בהיותו תושב ישראל כנגד הכנסות שהופקו בישראל בשל העיתוי של ההכרה בהפסד.

דוגמא נוספת, נניח תושב חוץ המחזיק ב-LLC עסקית עם הפסדים. בדין האמריקאי, חברה מסוג LLC הינה שקופה ויחיד יכול לנצל את ההפסדים העולים אליו מה-LLC כנגד הכנסותיו. לאחר זמן הפך אותו יחיד לתושב ישראל והוא בוחר להשקיף את ה-LLC על פי הוראות חוזר 5/2004. בהתאם לעמדת מס הכנסה, חברה מסוג LLC הינה חברה אטומה כל עוד הוראות החוזר לא הוחלו, ולכן ההפסדים הצבורים נותרו בחברה. בהתאם לפסיקה (פס"ד גרינפלד) על פי הרציונל של הכרה בהפסד בעת התגבשותו, לאחר ההשקפה כאמור יוכל היחיד לדרוש את ההפסד מהעבר של ה-LLC כנגד הכנסות של אותה LLC שעולות ליחיד עם ההשקפה, שכן ההפסד גובש

רק במועד ההשקפה.

מועד ואופן ההכרה בהפסדים יכול שישפיע באופן ניכר על תוצאות המס של נישומים. אנו ממליצים לכל מי שהנושא רלבנטי לגביו לפנות למשרדנו כדי לבחון את האפשרויות בכדי להגיע לתוצאת מס אופטימלי.